《專利代理條例》解讀：為專利代理行業(yè)發(fā)展提供制度支撐

截至2018年10月底，4.2569萬人取得專利代理人資格，執(zhí)業(yè)專利代理人達到1.8468萬人，專利代理機構(gòu)達到2126家。能夠提供涉外服務(wù)、專利預(yù)警、分析、許可、質(zhì)押融資、專利訴訟、調(diào)解等服務(wù)的代理機構(gòu)數(shù)量不斷增加。開展通過《專利合作條約》（PCT）途徑提交國際專利申請業(yè)務(wù)的機構(gòu)數(shù)量超過1000家。專利代理人才素質(zhì)全面提高，服務(wù)能力顯著增強，涌現(xiàn)出一批熟悉法律、精通外語的復(fù)合型人才。

二是“放管服”改革對專利代理行業(yè)發(fā)展提出更高要求。為優(yōu)化營商環(huán)境，深入落實“放管服”改革要求，專利代理行業(yè)的多項改革措施相繼出臺，取得了良好效果，需要在《條例》中予以體現(xiàn)。其一，按照商事制度改革“先照后證”的要求，專利代理機構(gòu)設(shè)立審批已于2014年改為專利代理機構(gòu)設(shè)立后辦理專利代理業(yè)務(wù)審批。同時，取消專利代理機構(gòu)年檢，建立專利代理機構(gòu)年度報告、經(jīng)營異常名錄和嚴重違法名單等信息公示制度。

其二，按照“放管服”改革要求，行政審批環(huán)節(jié)已大大簡化。例如：2014年取消了設(shè)立專利代理機構(gòu)注冊資本最低限額和提交驗資證明的要求。2016年，不再要求申請人提交“合伙人/股東人事檔案存放證明”“合伙人/股東離退休證件”“辦公場所證明”“工作設(shè)施證明”等證明文件。其三，專利代理行業(yè)的監(jiān)管思路和方式已發(fā)生轉(zhuǎn)變，事中事后監(jiān)管成為主要監(jiān)管方式。在全面推進行政許可標準化的基礎(chǔ)上，著重推行“雙隨機一公開”監(jiān)管，公布隨機抽查事項清單，建立專利代理行政執(zhí)法人員名錄庫和專利代理機構(gòu)、專利代理人名錄庫。

三是專利代理行業(yè)發(fā)展面臨的新問題亟需解決。專利代理行業(yè)在專業(yè)化、規(guī)范化、市場化發(fā)展過程中取得了顯著成效，但實踐中依然存在一些問題，主要包括：從業(yè)人員和機構(gòu)規(guī)模與專利事業(yè)發(fā)展速度不相適應(yīng)；服務(wù)質(zhì)量、服務(wù)能力還不能滿足創(chuàng)新主體日益多樣化的需求；專利代理“掛證”“黑代理”以及虛假宣傳、低價惡性競爭等違法違規(guī)經(jīng)營現(xiàn)象仍然存在，行業(yè)監(jiān)管機制亟需完善。這些問題的解決需要從法律制度層面加以規(guī)范。

為解決上述問題，國家知識產(chǎn)權(quán)局在廣泛征求各方面意見，反復(fù)研究論證的基礎(chǔ)上，研究起草了《專利代理條例（送審稿）》，于2011年1月4日報請國務(wù)院審議。國家知識產(chǎn)權(quán)局積極配合立法部門多次向社會公眾公開征求意見，并前往創(chuàng)新企業(yè)、專利代理機構(gòu)、行業(yè)協(xié)會開展專題調(diào)研。在對送審稿反復(fù)研究、協(xié)調(diào)、修改的基礎(chǔ)上，形成了《專利代理條例（修訂草案）》。2018年9月6日，國務(wù)院常務(wù)會議審議通過《專利代理條例（修訂草案）》，并將自2019年3月1日實施。

現(xiàn)行《條例》規(guī)定了專利代理機構(gòu)設(shè)立的審批制度，明確了專利代理機構(gòu)設(shè)立條件、審批程序。此外，國辦發(fā)[2000]51號文件要求專利代理機構(gòu)在內(nèi)的經(jīng)濟鑒證類社會中介機構(gòu)脫鉤改制，并對改制后中介機構(gòu)的組織形式、設(shè)立發(fā)起人人數(shù)和資格做了規(guī)定。結(jié)合工商登記制度改革要求和專利代理行業(yè)發(fā)展需要，修訂后的《條例》對專利代理機構(gòu)執(zhí)業(yè)準入制度做出調(diào)整。

一方面，進一步簡化行政審批程序。具體體現(xiàn)在：一是根據(jù)工商登記前置的改革要求，將現(xiàn)行《條例》規(guī)定的專利代理機構(gòu)設(shè)立前置審批修改為專利代理機構(gòu)取得營業(yè)執(zhí)照后辦理專利代理業(yè)務(wù)審批。二是進一步提高行政審批效率，新增審批時限要求，規(guī)定國務(wù)院專利行政部門應(yīng)當自受理申請之日起20日內(nèi)作出決定。三是落實專利代理行政審批制度改革，取消中央指定地方實施的“專利代理機構(gòu)設(shè)立辦事機構(gòu)和辦事機構(gòu)停業(yè)、撤銷審批”和“專利代理機構(gòu)設(shè)立審批初審”事項。今后，專利代理機構(gòu)的設(shè)立統(tǒng)一由國家知識產(chǎn)權(quán)局進行一級審批，簡化審批程序，減輕申請人負擔。

另一方面，進一步豐富專利代理機構(gòu)的組織類型?，F(xiàn)行《條例》未對專利代理機構(gòu)的組織形式作明確規(guī)定。實踐中，根據(jù)國辦發(fā)[2000]51號文件的規(guī)定，專利代理機構(gòu)采用合伙制和有限責任公司制兩種組織形式。為滿足社會公眾創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)對于代理機構(gòu)組織形式的多樣化需求，修訂后的《條例》在明確現(xiàn)有兩種組織形式的基礎(chǔ)上，對其他的組織形式不作限制，為未來代理機構(gòu)組織形式的多樣化發(fā)展提供了法律依據(jù)。

二、完善專利代理師執(zhí)業(yè)準入制度：

修訂后的《條例》實現(xiàn)了專利代理行業(yè)和社會公眾的多年愿望，將專利代理人的稱謂修改為“專利代理師”，同時根據(jù)行政審批制度改革要求，對專利代理師執(zhí)業(yè)準入制度做了調(diào)整：一是降低參加考試門檻，取消關(guān)于申請專利代理人資格“應(yīng)當掌握一門外語、熟悉專利法和有關(guān)法律知識、從事過兩年以上的科學技術(shù)工作或者法律工作”的要求，規(guī)定具有理工科專業(yè)?？埔陨蠈W歷的中國公民均可參加全國專利代理師資格考試，以吸引更多的人才進入專利代理行業(yè)，解決目前專利代理人才短缺問題。二是取消執(zhí)業(yè)證，改為事中、事后監(jiān)管。修訂后的《條例》規(guī)定專利代理師只要符合規(guī)定的條件，即取得資格證書、實習滿一年以及在一家專利代理機構(gòu)專職從事代理服務(wù)，即可執(zhí)業(yè)。同時，為了簡化審批，加強事中、事后監(jiān)管，修訂后的《條例》建立了專利代理師執(zhí)業(yè)備案制度，規(guī)定專利代理師執(zhí)業(yè)后需要進行執(zhí)業(yè)備案。

三、健全專利代理執(zhí)業(yè)規(guī)范：

為了保護委托人利益，維護專利代理行業(yè)正常秩序，修訂后的《條例》增加規(guī)定：一是專利代理師對其簽名辦理的專利代理業(yè)務(wù)負責。二是專利代理機構(gòu)和專利代理師不得以自己的名義申請專利或者請求宣告專利權(quán)無效。三是專利代理機構(gòu)不得就同一專利申請或者專利權(quán)的事務(wù)接受有利益沖突的其他當事人的委托，專利代理機構(gòu)指派的專利代理師本人及其近親屬不得與其承辦的專利代理業(yè)務(wù)有利益沖突。四是強化正向引導，鼓勵專利代理機構(gòu)和專利代理師為小微企業(yè)以及無收入或者低收入的發(fā)明人、設(shè)計人提供專利代理援助服務(wù)。

四、完善檢查監(jiān)督制度和法律責任：

修訂后的《條例》進一步明確了專利代理行為的法律責任，加強了對專利代理活動的事中、事后監(jiān)管：一是規(guī)定國務(wù)院專利行政部門和省級管理專利工作部門對專利代理機構(gòu)和專利代理師的執(zhí)業(yè)活動進行檢查、監(jiān)督，及時處理違法行為，并向社會公布檢查、處理結(jié)果。二是規(guī)定專利代理師行業(yè)組織應(yīng)當加強對會員的自律管理，對違反行業(yè)自律規(guī)范的會員實行懲戒。三是完善了關(guān)于專利代理師和專利代理機構(gòu)違法行為的法律責任，尤其是明確：擅自開展專利代理業(yè)務(wù)的，即所謂的“黑代理”，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府管理專利工作的部門責令停止違法行為，沒收違法所得，并處違法所得1倍以上5倍以下罰款。

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