法學(xué)論文寫作的六大問題

本文作者是原中國政法大學(xué)國際私法博士生張建。

一、從什么角度抓選題？

其一，追蹤學(xué)術(shù)前沿：既包括立法的，也包括實(shí)踐的。

單就立法而論，比如我所讀的專業(yè)既包括國內(nèi)涉外民商事立法（例如2015民訴法司法解釋、2015年最高人民法院新規(guī)定、新復(fù)函），也包括國際條約與國際慣例（條約既包括國際多邊的，如海牙國際私法會議2015年國際商事合同法律選擇通則，也包括區(qū)域的，如2015年布魯塞爾條例I bis）。

海牙國際私法會議、國際統(tǒng)一私法協(xié)會的研究項(xiàng)目，有很多迫切需要學(xué)理關(guān)注與支撐的問題：跨國代孕、跨境旅游、文物追索等等。

切忌不要一味求新，把博士研究中的法律研究作成時(shí)效性過強(qiáng)或者純粹的政策研究。真正有意義的研究工作應(yīng)當(dāng)具有相當(dāng)長期的啟發(fā)性。

前沿問題要結(jié)合中國實(shí)踐，諸如自貿(mào)區(qū)的涉外民商事法治建設(shè)；亞投行的國際私法問題等。

親身試驗(yàn)：比較可行。例如北仲2015新的仲裁規(guī)則、2015海牙通則、2015最高院涉臺新規(guī)定、2015民訴法司法解釋

其二，對基礎(chǔ)理論、法理命脈的闡發(fā)。

法學(xué)是解釋之學(xué)，但對基本理論“推陳出新”并不容易。要具備比較敏銳的學(xué)術(shù)洞察力，而且要練就用理論解釋實(shí)踐的基本功。

范本：霍政欣：《論識別對象的再認(rèn)識》/《沖突法之謎的經(jīng)濟(jì)分析》

如果自認(rèn)為有足夠?qū)嵙?，可以嘗試對基礎(chǔ)問題深入思考，但要能夠駕馭：比如涉外人格權(quán)的法律適用問題、國際私法中的強(qiáng)制性規(guī)定與公共秩序保留問題、國家豁免問題等等。

但是不建議去寫一些別人寫爛的老題目，除非你有新觀點(diǎn)，或者新思路，比如某人畢業(yè)論文寫《涉外合同的法律適用問題研究》，這題目估計(jì)三十年前國內(nèi)就一籮筐了，英文文獻(xiàn)更是不計(jì)其數(shù)，但是如果以2015年《海牙國際商事合同法律選擇原則》為視角，那顯然是可以的。

其三，拓寬視野，以問題為導(dǎo)向。

以我所學(xué)的專業(yè)為例：宏觀國際私法的視野，開辟并探求新的知識和學(xué)問增長點(diǎn)，比如領(lǐng)事認(rèn)證、領(lǐng)事保護(hù)、文物追索、航空私法等，這些問題專業(yè)性強(qiáng)，嚴(yán)格說不是純粹的國私，但是本來做研究就該以問題為導(dǎo)向而不是以狹隘的學(xué)科意識為導(dǎo)向，有必要把視野拓寬。

如果一以貫之堅(jiān)持研究，定能取得新的突破。

選題上的困惑-

1.自己本身尚未定好畢業(yè)論文的選題，但是方向性的目標(biāo)確定了，希望能較早確定有價(jià)值、并且能夠駕馭的選題，之后將所有的精力全部付諸于此，及時(shí)更新并追蹤相關(guān)信息；

2.太有想法就相當(dāng)于沒有想法，關(guān)注的新問題太多，太分散，我懷疑這不利于自己研究體系框架的搭建。

3.毫無想法，一頭霧水，不知道在自己的學(xué)科體系中有哪些熱點(diǎn)、前沿、基本問題。

二、找準(zhǔn)選題后，從什么思路做研究？

其一，追蹤學(xué)術(shù)前沿，本就沒有蓋棺定論之說，可以做梳理；

其二，于無聲處聽驚雷——親身試驗(yàn)：承認(rèn)與執(zhí)行相分離問題，被評為劍走偏鋒，但未嘗不值得挖掘。

其三，出奇制勝，用批判的態(tài)度看待熟識的學(xué)理，“商事仲裁協(xié)議的法律解釋問題”。

其四，初生牛犢不怕虎絕對是好事！

對所謂“權(quán)威學(xué)者”、“知名學(xué)者”的挑戰(zhàn)是個途徑，但是要慎重，建立在“知己知彼”，對對方的理論主張以及邏輯說理有一定程度把握的基礎(chǔ)之上。

三、如何應(yīng)對一個給定的選題？

先去找找，這個領(lǐng)域的核心問題有哪些？哪些問題已經(jīng)得到了解決，如何解決的？哪些問題尚未得到解決？難點(diǎn)在哪里？我可以從啥角度下手，預(yù)計(jì)能夠得出什么樣的有一定可行性的結(jié)論？在做資料檢索時(shí)，通常涉及以下研究素材：

其一，相關(guān)基礎(chǔ)知識的工具書、教科書，這是問題入門的基礎(chǔ)，尤其應(yīng)注重就基本概念與原理的理解，以避免學(xué)術(shù)硬傷或基礎(chǔ)知識式的錯誤；

其二，相關(guān)現(xiàn)行國內(nèi)外立法、條約、判例等實(shí)證資料，必要時(shí)需溯源至制度發(fā)端的過程以及隨時(shí)代變動的軌跡，并有意識地去考察相關(guān)規(guī)則變動的背景資料，這一步是所有應(yīng)用法學(xué)無法回避的研究環(huán)節(jié)；

其三，對國內(nèi)外學(xué)理性文獻(xiàn)的收集、閱讀、整理、概括，此時(shí)的檢索應(yīng)力圖窮盡相關(guān)權(quán)威、代表性資料，如專著、論文、可獲取的研究報(bào)告等，避免使自己的學(xué)術(shù)研究淪為空談，同時(shí)也通過這一步驟了解對相關(guān)問題現(xiàn)行學(xué)界已經(jīng)進(jìn)展到哪一步驟，哪些問題尚未充分開發(fā)，并與此同時(shí)進(jìn)一步驗(yàn)證自己所研判的問題是否真的具備理論與實(shí)踐意義；

其四，將視野展開，嘗試尋求適當(dāng)?shù)南嚓P(guān)議題的外圍資料，廣泛涉獵非狹義國際私法學(xué)，乃至非法學(xué)的關(guān)聯(lián)文獻(xiàn)，是為論者提供充分說理與翔實(shí)論證的重要素材（何志鵬：《國際法方法論》）

在選題時(shí)要對以上幾方面下足功夫，同時(shí)檢驗(yàn)自己的選題是否有意義，還是本就在幾十年前已經(jīng)被國內(nèi)外證成過的偽問題。除了多閱讀、多搜集資料和信息外，沒什么捷徑，這些也沒辦法找人代替，必須親力親為。并且，決不能局限于自己的專業(yè)領(lǐng)域小圈子?！叭暧麑W(xué)作詩，功夫在詩外”（肖永平：《法學(xué)學(xué)習(xí)與研究方法》，第57頁）。

事實(shí)上，霍政欣老師也是強(qiáng)調(diào)大家拓寬視野，歷史的、文學(xué)的、政治的、國際關(guān)系的、法律史的，甚至文言文的，都要去試著閱讀。厚積薄發(fā)，底子打牢了，無論做什么選題的研究都是有益無害的。

另外，高健軍老師給我們的警醒：在做資料檢索和分析的這個過程中，一鼓作氣、再而衰、三而竭。所以，不要拖拖拉拉，要盡可能窮竭所有可查到并且有價(jià)值、有含金量的信息。事實(shí)上，在資料窮竭這方面，我也沒做到，但應(yīng)該是個努力的方向。

四、對撰寫開題報(bào)告的建議：三部分挺重要

其一、是你的選題意義和文章大綱，即三級目錄，這個重要性自不待言；

其二、是你的創(chuàng)新點(diǎn)；

其三、是你將使用的方法。

對于很多法學(xué)領(lǐng)域包括傳統(tǒng)國際私法的學(xué)理框架及其分支多已成型，而學(xué)術(shù)研究以創(chuàng)新作為衡量水平高下的標(biāo)桿，這意味著對研究者提出了更高的要求，要么研究素材上需密切關(guān)注相關(guān)前沿，要么研究方法需有別于已有的成果，要么觀點(diǎn)需有新意、論證思路需有獨(dú)到思考。

總之，如果不能說出自己的研究創(chuàng)新點(diǎn)，或明確指出自己的研究與既有的研究相比有哪些知識或?qū)W理增長點(diǎn)，則這份研究成果很難說是符合基本學(xué)術(shù)規(guī)范的產(chǎn)物。五、方法論層面

其一，方法case method:從判例研讀的角度尋找問題點(diǎn)，需要理論框架作為支點(diǎn)；normative method:從規(guī)范分析的角度去找感覺，但是得先縷清楚制度走向的來龍去脈，不妨從文獻(xiàn)綜述開始做起；empirical method:實(shí)證方法的專業(yè)性很強(qiáng)，用得好可以獨(dú)樹一幟，但是入門不容易，入門如：郭云忠《法律實(shí)證研究導(dǎo)論》，范本如：宋連斌《申請撤銷執(zhí)行仲裁裁決：現(xiàn)狀、問題、建言》。

其二，覺悟

青年學(xué)者得嘗試做微觀研究，別做“萬金油”；筆桿子得磨出來，多讀多看多思考多寫作才是王道。實(shí)在是沒有選題，那你就去追蹤最新的學(xué)科論壇，看看推薦選題。

六、學(xué)術(shù)訓(xùn)練的幾點(diǎn)基本要求

其一，掌握基本的規(guī)范，包括引注規(guī)范、寫作規(guī)范、文字規(guī)范、邏輯規(guī)范等等。典型的例子是寫摘要要凝練清晰、文字表達(dá)要準(zhǔn)確、結(jié)構(gòu)安排要有邏輯，追求所謂“信達(dá)雅”。這些是需要打磨的，也是要琢磨的。

其二，要有創(chuàng)新意識，寫作或做研究之前，先考慮清楚，與已有的研究成果相比，你的研究報(bào)告或?qū)W術(shù)論文可有新意？如果單純是資料的堆積，那不如不做，否則終會淪為垃圾。

其三，選題清楚——思路或視角有新意——資料收集做扎實(shí)——用符合研究的方法做資料的分析與運(yùn)用——合邏輯地有論據(jù)地得出自己的結(jié)論，這樣的研究就最起碼做到合格的研究了。

曲新久：什么是合格的結(jié)課作業(yè)？拆除文章所有引自他人的觀點(diǎn)、文獻(xiàn)、注釋，仍然能留存你自己的中心命題、結(jié)構(gòu)輪廓、論證思路，那這就是合格的。

有幾點(diǎn)教訓(xùn)與大家共勉：

1、學(xué)習(xí)如何去做學(xué)術(shù)論辯，關(guān)心動態(tài)，別一味追捧所謂“權(quán)威”。

2、嚴(yán)禁閉門造車，多聽學(xué)界聲音，知根知底、知己知彼是法科生的必修課，要值得在這個領(lǐng)域的大牛在“說什么”、“怎么說”、“針鋒相對的爭點(diǎn)是什么”。

3、尋求良性循環(huán)，找準(zhǔn)某個具體選題后，做連續(xù)性的研究。

4、切忌浮躁，信息化時(shí)代資料泛濫，既是好事也是壞事，我們可以借由網(wǎng)絡(luò)或圖書館找到自己所需要的信息，也可能有更多的雜亂材料或粗制濫造的文獻(xiàn)遮住雙眼，要擦清雙眼、學(xué)會辨識。

5、要適當(dāng)參加有益的論壇或會議汲取有益信息，但別跟風(fēng)，要找準(zhǔn)干貨，不是什么都適合。

寫作常犯的毛病：

1、寫論文或課題報(bào)告時(shí)，要涉及同一中心主題下的不同問題，在各段落和結(jié)構(gòu)分層后，不同節(jié)之間割裂現(xiàn)象嚴(yán)重，不同段之間關(guān)聯(lián)性不強(qiáng)，思維跳躍性太大，很缺乏銜接和邏輯關(guān)聯(lián)。

投稿三次都失敗的例子：《國際投資仲裁的管轄權(quán)與雙邊投資協(xié)定的解釋問題探析》，三投三拒。根源在于選題和結(jié)構(gòu)，本來就在討論兩個問題，不可避免割裂的痕跡很重。

2、真問題的學(xué)問，有見識的思想性研究，應(yīng)該是闡釋性的，而不是建構(gòu)性的。什么是闡釋性的呢？對某個義理或概念的深入透視，比如《論國際私法中的分割方法》、《效率違約的比較研究》、《美國民事訴訟管轄權(quán)探究——兼論對Personal Jurisdiction的翻譯》，小問題可以挖得很深。

盡量避免單純以建構(gòu)性的方法對某項(xiàng)制度進(jìn)行空談，從概念、特征、其他國家的域外實(shí)踐、中國應(yīng)不應(yīng)該采用等等，這種研究司空見慣。

如何錘煉寫作功底？

可以通過“讀書札記”的方法，真正一篇優(yōu)秀的讀書筆記是需要下很大功夫去完成的，既要深入將所讀書目把握精準(zhǔn)，又要有獨(dú)到的想法。

另外就談到閱讀，在我的專業(yè)做國際私法的研究就要去嘗試讀外文著作，但外文著作和論文也有學(xué)術(shù)垃圾，怎么鑒別？我也很頭疼。

中文著作當(dāng)然也要讀，要去讀些真正有營養(yǎng)的作品，比如許慶坤：《美國沖突法理論嬗變的法理》，準(zhǔn)備考研復(fù)試時(shí)讀了兩遍，讓人心潮澎湃。

再就是學(xué)科領(lǐng)域確實(shí)有代表性的東西，比如Alan Redfern Martin Hunter的國際仲裁、Dicey Morris論沖突法等等。

好的案例分析的寫作，如果得其門道，也是個相當(dāng)不錯的練筆途徑。

事實(shí)上，不管你的研究興趣是哪方面，都會發(fā)現(xiàn)存在大量值得考究的案例，而且其中信息量很豐富，比如：最近被荷蘭法院撤銷的尤科斯訴俄羅斯500億美元仲裁案，荷蘭的判決書有80多頁，我連續(xù)讀了三天，讀完以后嘿嘿一笑，豁然開朗，整個投資仲裁撤銷程序以及ECT的臨時(shí)適用機(jī)制就了解了一大半，很有成就感的事。

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